Основной смысл создания личного фонда состоит в сохранении целостности и неделимости имущества. На практике предприниматели становятся владельцами различных активов: иностранной и российской недвижимости, ценных бумаг, акций и доли в компаниях в РФ и за рубежом. Многообразие и разрозненность активов зачастую вызывают желание их объединить для организации эффективного управления, финансирования инвестиционных и благотворительных проектов, планирования семейных и наследственных правоотношений.
Российские личные фонды — это некоммерческие организации, создаваемые физическим лицом при жизни или после его смерти (наследственный фонд) нотариусом для целей управления имуществом учредителя. Наследственный фонд, появившийся в российском праве с 2018 года, становится разновидностью личного фонда. В отношении же иностранных структур существует больше гибкости — их могут создавать как физические, так и юридические лица.
Личный фонд может помочь предотвратить конфликты, связанные с передачей различных активов, включая бизнес-активы, преемникам. Передавая имущество в личный фонд, учредитель утрачивает на него право собственности. В результате это имущество становится собственностью личного фонда и не попадает в наследственную массу учредителя. Как осуществлять дальнейшее распоряжение этим имуществом, определяется в уставе (передать ли наследникам сами активы, не распределять активы, а выплачивать только прибыль, осуществлять ли иную финансовую помощь).
Многие предприниматели откладывают решение вопросов наследования, и в итоге наследники получают бизнес в долях. В будущем один из них может свои акции продать, другой — блокировать принятие важных решений. Негативных сценариев и примеров громких конфликтов, к сожалению, становится все больше — вспомним нашумевшую историю Natura Siberica.
Осложняет ситуацию с наследованием активов и то, что в российском праве, как и во многих других правовых системах, существует понятие об обязательной доле в наследстве. Собственник бизнеса, сам того не зная, может иметь неожиданных наследников, которые вправе претендовать на долю в имуществе и чьи наследственные права законодательно защищены. В результате доля в бизнесе может перейти лицу, которое не будет иметь возможности осуществлять управление эффективно.
С помощью создания личного фонда учредитель решает многие вопросы, например, может доверить управление бизнес-активами профессионалам, а обязательных наследников включить в число выгодоприобретателей. Учредитель фонда самостоятельно определяет, кто будет выгодоприобретателями фонда, исходя из специфики своей ситуации. В этом заключается основное преимущество личных фондов перед завещанием, при котором обязательные наследники сохраняют право на выделение обязательной доли даже из завещанного имущества. Однако как это будет работать на практике — предстоит увидеть.
Создание личного фонда позволяет не прекращать бизнес-процессы, в случае если учредитель уходит из жизни. Акции холдинговой компании могут быть переданы в личный фонд, а управление еще при жизни учредителя доверено, например, проверенной команде топ-менеджеров, которая хорошо знакома с деятельностью учредителя и его желаниями в отношении бизнес-стратегии, финансовой поддержки членов семьи. В результате на бизнесе не должны сказаться порой очень затяжные процессы по вступлению в наследство, а близкие люди учредителя смогут продолжать получать ту финансовую помощь, к которой они привыкли.
Личные фонды также могут быть полезны в планировании благотворительной деятельности. Их уставом может быть предусмотрено, что определенная часть прибыли от бизнес-активов, переданных в личный фонд, должна направляться, например, в пользу благотворительной организации либо на выплату гранта или премии.
Имущество иностранного и российского фондов формируется путем вклада учредителя при создании фонда и в результате управления таким имуществом. Остается не вполне ясным вопрос, может ли учредитель личного фонда дополнительно вносить имущество в этот фонд уже после его создания и как это возможно в отношении иностранных фондов. Отметим, что прямого запрета на это не установлено.
Как и в иностранный, в российский личный фонд можно передать недвижимость, акции компаний, права требования и так далее. В отношении иностранных активов необходимо помнить об ограничениях, установленных валютным законодательством. В российском праве устанавливается минимальный порог — при создании нужно передать имущество стоимостью не менее 100 миллионов рублей. Это ограничение не применяется к наследственным фондам, которые, напомним, создаются после смерти учредителя.
Для целей защиты прав кредиторов в регулировании личных фондов предусмотрено, что учредитель несет субсидиарную ответственность по обязательствам личного фонда при недостаточности его имущества, а личный фонд — по обязательствам учредителя в течение трех лет со дня его создания. В исключительных случаях этот срок может быть продлен судом, но не более чем на пять лет со дня создания личного фонда.
Как и в иностранном фонде, в личном цель создания, порядок управления, круг выгодоприобретателей, условия получения выплат и другие вопросы определяются учредительными документами.
И в иностранном частном, и в российском личном фонде при его создании учредитель определяет, кто станет бенефициарами (выгодоприобретателями) фонда. Это могут быть прямо указанные лица — дети, родители, братья, сестры или определенный класс выгодоприобретателей — например, прямые потомки учредителя. Исключение: выгодоприобретателями личного фонда не могут быть коммерческие организации. В отношении выгодоприобретателей можно предусмотреть гибкие условия, при наступлении которых осуществляются выплаты или финансовая поддержка в иной форме, например, оплачивается обучение, медицинские услуги, финансируются инвестиционные проекты.
В российском личном фонде на права выгодоприобретателей не смогут претендовать кредиторы, они не переходят по наследству, их нельзя передать другим лицам.
Функции по управлению в личном фонде могут осуществляться как единоличным исполнительным органом, так и коллегиальным. Эту роль может выполнять и физическое, и юридическое лицо. Учредитель не может быть назначен на роль единоличного исполнительного органа и не может входить в состав коллегиального исполнительного органа.
В отношении иностранных структур традиционно функции исполнительных органов осуществляются компаниями, чья деятельность по предоставлению таких услуг является лицензируемой во многих юрисдикциях. В отношении российских личных фондов таких требований не предъявляется. На практике в исполнительный орган личного фонда могут войти представители менеджмента холдинговой компании, владеющей бизнес-активами, или семейного офиса, оказывающего услуги семье учредителя.
В личном фонде может быть создан высший коллегиальный орган или попечительской совет, осуществляющий контроль деятельности фонда. Такой орган может включать членов семьи учредителя и представлять собой своеобразный семейный совет, который будет связующим звеном между выгодоприобретателями фонда и исполнительным органом.
В дополнение в личном фонде можно предусмотреть надзорный орган, который будет являться аналогом протектора в трасте или защитника в иностранном частном фонде. К полномочиям такого органа можно будет отнести предоставление согласия на осуществление действий от имени фонда, досрочное смещение единоличного исполнительного органа, согласование определенных сделок, осуществляемых фондом.
Серьезным недостатком личных фондов в настоящий момент является их налоговый режим. Личные фонды попадают под общие нормы Налогового кодекса РФ, регулирующие налогообложение некоммерческих организаций. В итоге имущество, получаемое личным фондом от учредителя, не будет облагаться налогом как «целевое поступление», а вот прибыль (доход) фонда от коммерческой деятельности подлежит налогообложению. Кроме того, любые выплаты доходов фонда выгодоприобретателям, а также передача им имущества фонда будет приводить к налогообложению на уровне получателей — физических лиц.
Поэтому для того, чтобы личные фонды получили свое распространение и действительно стали инструментом, широко используемым на практике, необходимо усовершенствовать правовое регулирование в отношении налогообложения. Это в письме от 27 января 2022 г. N 03-04-09/5648 отмечал и Минфин РФ. Так, министерство считает, что вопросы налогообложения личных фондов, а также полученных от них доходов в денежной и натуральной форме требуют дополнительной проработки. В качестве возможных мер указывается освобождение физических лиц-выгодоприобретателей от уплаты налога на доход в виде имущества, ранее переданного личному фонду учредителем, при распределении в их пользу этого имущества после смерти учредителя (аналогично текущему порядку налогообложения доходов при наследовании).
Также отметим, что в отношении имущества личного фонда действуют ограничения, предусмотренные валютным законодательством. Так, пока существует запрет на передачу личному фонду валютных ценностей (иностранной валюты и внешних ценных бумаг) от учредителя — российского валютного резидента, а также на распределение валютных ценностей выгодоприобретателям — валютным резидентам РФ (не распространяется на наследственные фонды).
Мы обязательно будем пристально следить за развитием регулирования этого нового института в российском праве, который действительно заслуживает, чтобы на него обратили отдельное внимание.
Специально для Ko.ru
.png)
